纳斯达克的"董事会多元化"规定遭遇逆转

2024年12月11日，美国第五巡回上诉法院以9票对8票的微弱优势，推翻了纳斯达克针对上市公司的"董事会多元化"规定。该法院裁定，美国证券交易委员会（SEC）批准此项规定超越了其根据1934年《证券交易法》所赋予的法定权限。由此，上市公司不再受纳斯达克"董事会多元化"规定的约束。

回溯至2021年8月6日，SEC正式批准了纳斯达克提交的"董事会多元化提案"。该提案规定，纳斯达克上市公司必须至少拥有一名女性董事和至少一名自认为属于少数族裔或LGBTQ+群体的董事，并且需要每年披露董事会多元化信息。对于国外发行人（Foreign Issuers）和小型公司（Smaller Reporting Companies）等几类上市公司，该规则设定了较为宽松的要求。

法院的多数意见认为，SEC此举涉及“重大问题”原则，即在缺乏国会明确授权的情况下，SEC并无制定该规则的法定权力。SEC和纳斯达克辩称，由于“充分披露”是1934年《证券交易法》的核心要求之一，SEC有权要求上市公司披露董事会多元化情况。然而，法院多数意见对此并不认同，其强调披露本身并非目的，而是服务于其他目的。披露规则仅在与消除欺诈、投机或1934年《证券交易法》所涉及的其他损害相关时，才与该法的目的相符。

美国第五巡回上诉法院位于美国路易斯安那州新奥尔良市。值得注意的是，支持多数意见的九位法官均由共和党总统任命，其中包括裁决书的作者、美国巡回法官安德鲁-奥尔德姆（Andrew Oldham），他是当选总统唐纳德-特朗普在其第一个任期内任命的。而持反对意见的八位法官中则包括了由民主党和共和党总统任命的法官。

据报导，纳斯达克已通知上市公司，表示尊重法院的裁决，并不考虑寻求进一步审查。SEC则表示正在审查该裁决。尽管如此，从纳斯达克的态度中不难看出，公司不再需要遵守董事会多元化规则，并可以选择从他们的网站、委托书声明和/或20-F表格中移除特定的纳斯达克多元化矩阵。有律师提醒，尽管纳斯达克的多元化规定不再强制披露，但公司仍应关注代理咨询公司和机构投资者关于多元化披露和董事会组成的政策。这些政策可能是公司继续公开披露董事会多元化信息和/或寻求多元化董事会组成的原因之一。

本案裁判文书下载地址：https://www.ca5.uscourts.gov/opinions/pub/21/21-60626-CV0.pdf