獐子岛原董事长起诉证监会，此前曾申诉 网友：扇贝要"活"了？

雷达财经出品 文|张凯旌 编|深海

12月30日，獐子岛原董事长吴厚刚在北京市第一中级人民法院对证监会发起行政诉讼，希望法院判决撤销行政处罚和市场禁入决定。

今年6月，证监会曾认定獐子岛相关年报及信披涉嫌虚假记载，并对吴厚刚处以罚款、终身市场禁入措施。彼时獐子岛就曾对此提出多项质疑，此次公司还得到了四位法学界权威专家的背书。

北京威诺律师事务所合伙人、清华大学法学院硕士生导师杨兆全向雷达财经表示，对当事人同样的观点，证监会和法院可能会有不同的看法。如果法院查证行政机关调查处罚的程序或认定事实的依据有问题，都有可能撤销原处罚决定。四位法学专家都代表了很高的专业水平，可能是发现了两份证据存在上述问题，才共同对报告提出了质疑。

公开资料显示，獐子岛集团成立于1992年，2006年上市后曾在两年时间内问鼎沪深两市A股股王。公司主营业务为虾夷扇贝、海参、鲍鱼等海珍品育苗、养殖、加工、销售等。

2014年开始，獐子岛的虾夷扇贝先后四次经历大规模异常，公司也因此计提损失共计十数亿元，并受到"扇贝跑了"、"扇贝死了"等大量市场质疑。后经证监会调查17个月，对公司予以了顶格处罚。

此次上诉，会让事件反转吗？

吴厚刚不服判决起诉证监会，观点受法学专家支持

据中国经营报，吴厚刚的起诉状长达1万多字。目前，该案已于12月16日进行首次质证，吴厚刚正在等待法院通知正式开庭时间。

报道称，吴厚刚认为证监会此前在认定相关事实时，其核心证据《中科宇图报告》和《东海所报告》不具备行政处罚证据的真实性、准确性与合法性；且证监会在调查时，未依法履行全面、客观、公正调查搜集证据的法定程序。

据悉，上述两份报告分别由中科宇图科技股份有限公司（下称"中科宇图"）和中国水产科学研究院东海水产研究所（下称"东海所"）出具。

由于扇贝养殖具有海底库存及采捕情况难发现、难调查、难核实的特点，所以证监会在调查獐子岛一案时，通过北斗导航定位信息，分析捕捞船状态，确定拖网轨迹，进而确定实际采捕面积，在此基础上按獐子岛公司的成本结转方法进行成本结转，并请东海所和中科宇图两家第三方机构出具分析报告，最终确定年报中成本、利润存在虚假记载。

起诉状中，吴厚刚还提到，《处罚决定书》中未考虑应当考虑的獐子岛海洋牧场的实际情况。

"证监会采用的采捕面积推算方法既无法准确反映当期采捕情况，也不符合《企业会计制度》要求的收入与其成本、费用配比的原则，明显不当"，起诉状中写道。

值得一提的是，吴厚刚的起诉得到了法学界专家的支持。

据中国经营报，本次诉讼前，江平、杨立新、刘凯湘、王锡锌四位著名法学专家，曾出具了一份11页的专家法律意见书。意见书称，证监会做出相关处罚依据的两份报告，"无法作为认定獐子岛公司、吴厚刚等人存在违法事实的依据"，应撤销处罚。

据悉，江平系中国政法大学原校长、终身教授；杨立新系中国民法学研究会副会长、中国人民大学法学院教授；刘凯湘系中国商法学研究会副会长、中国法学研究会常务理事、北京大学法学院教授；王锡锌系中国行政法学研究会常务理事、北京大学法学院教授。

"公司的事情我不便谈，但是，（如果）直播的话，让大家知道下究竟是怎么回事，'海洋牧场'是怎么回事，扇贝究竟是怎么回事，我本人会出庭。"吴厚刚表示。

此前曾提起8条申诉，被证监会驳回

雷达财经注意到，这并不是獐子岛和吴厚刚第一次公开反对证监会的处罚。

2020年6月25日，獐子岛公告披露了收到证监会《行政处罚决定书》的最新情况。

据"决定书"，2018年2月9日证监会决定对獐子岛进行立案调查；2019年7月9日，獐子岛收到证监会《行政处罚及市场禁入事先告知书》；2020年6月23日，獐子岛正式收到证监会下发的两封决定书。

经证监会调查，獐子岛存在五项违法事实，其一是公司在2016年年报中虚减营业成本、营业外支出；其二是公司在2017年年报中虚增营业成本、营业外支出、资产减值损失；其三是公司2017年秋季底播虾夷扇贝抽测结果存在虚假记载；其四是公司2018年发布的《年终盘点公告》和《核销公告》存在虚假记载；其五为公司未及时进行信息披露。

而獐子岛在听证会后，提出了8条申辩意见，其中的重点即为针对中科宇图和东海所两份报告的质疑。

獐子岛方面认为，中科宇图无海洋测绘资质，报告中用来提供北斗导航数据的北斗星通也与公司北斗设备供应商相异。此外，獐子岛通过描述报告中船只航速、作业模式、放网收网转弯等环节、拖网采捕航迹、聚合面积等方面与实际采捕情况的差异，认定报告呈现的内容与客观事实不符。

獐子岛还提及，东海所报告中采用的方法不适用于扇贝采捕，且不可避免地会存在一定的错误率。另外，彼时就曾有7位学者出具《意见书》表示两份报告不具有科学性和准确性。

对此，证监会列举了16条反驳理由，并宣布对上述申辩意见不予采纳。

证监会表示，北斗导航精度足够高，完全可以用于识别判断船只的作业状态；东海所在北斗渔船船位数据挖掘与信息增值服务研究方面居全国领先水平；中科宇图是中国领先的地理信息服务商，其数据处理无需海洋测绘资质，且在两家机构采用不同方法得出三版采捕区域图后，能够互相印证。

最终，獐子岛集团被处以60万元罚款，吴厚刚及公司各高管分别被处以至高30万元罚款，吴厚刚被处以终身市场禁入措施。

杨兆全向雷达财经表示，对当事人同样的观点，证监会和法院可能会有不同的看法。"四位法学专家都是金融法和行政诉讼法领域的权威专家，他们做出报告，代表了很高的专业水平。"

杨兆全称，作为关键证据，两个出具报告机构的资质、操作过程、做出的报告能否客观证明实际情况等问题，都会影响到报告的证明效力。专家可能是发现了两份证据存在上述问题，才共同对报告提出了质疑。

并且证监会作为行政机关，在进行事实认定过程中，有可能存在偏差。这次涉及獐子岛处罚案件的诉讼案，由人民法院对行政机关的行政查处行为进行司法审查，如果法院查证行政机关调查处罚的程序有问题，或者认定事实的依据有问题，法院都有可能撤销原处罚决定。这既是对当事人合法权利的司法保护，也是对行政机关的司法监督。

不过杨兆全也坦言，虽然四位专家的专业观点和分析问题的角度，可以作为司法审判人员的重要参考，但是法官判案还是会从更全面的视角，审查案件的全部资料，考虑双方的观点，本着客观公正的态度，来对案件做出认定和判决。

扇贝四次"大逃亡"后，吴厚刚被禁入市场

獐子岛曾力压茅台，成为A股股王。

獐子岛不仅仅是一家公司名，其本身是位于辽宁大连常山群岛南部的一个海岛镇。

公开资料显示，吴厚刚在岛上唯一一所中学毕业后，便进入镇上的船厂工作，一路从铆工做到獐子岛镇长。当上镇长时，吴厚刚32岁。

2001年，獐子岛集体经济被改制为大连獐子岛渔业集团股份有限公司。一年后，担任獐子岛镇党委书记并兼任公司董事长的吴厚刚卸去了行政职务，成为一名全职的职业经理人。

2006年9月28日，獐子岛在深交所挂牌上市，成为"中国水产第一股"。招股书显示，公司的大股东为长海县獐子岛投资发展中心。天眼查显示，该投资发展中心由长海县獐子岛镇人民政府全资持股，也即，獐子岛拥有国资背景。

另外，招股书中与吴厚刚相似的名字还包括吴厚敬、吴厚国、吴厚岩、吴厚元。据悉，吴厚敬是吴厚刚的大哥，吴厚刚还有个三弟，名为吴厚记。

上市之后，獐子岛的股价势如破竹。以复权的价位来看，在上市不到两年的时间里，公司股价曾从发行价25元攀升至151.23元，力压茅台，成为沪深两市的股王。

同花顺iFind显示，自公司上市至2011年，獐子岛营收一路上涨至29.37亿元，归母净利润也达到4.98亿元。同时，公司的资产总额已经由2005年的7.44亿元增至2011年的44.20亿元，确权海域面积也扩张了4倍有余。

媒体报道称，2008年前后，獐子岛已逐渐将公司业务拓展至房地产开发、节能减排等领域，并且与镇上的经济做了深度绑定。2007-2012年，獐子岛镇发放的惠民资金从300多万元暴涨至逾9000万元，翻了近30倍。

据当地村民介绍，獐子岛上市后至2014年，岛上居民每人每年能分到2000元，60岁以上的老人可分得3000元，80岁老人则可分得4000元。

然后，獐子岛的扇贝就"卷款潜逃"了。

2014年10月30日，獐子岛公告称，受北黄海冷水团异常变化的影响，公司在2011年和部分2012年播撒的100多万亩即将进入收获期的虾夷扇贝发生重大损失，决定对大额存货进行核销处理及计提大额存货跌价准备，合计影响净利润7.63亿元。

同时，獐子岛还发布了中科院海洋研究所的会议纪要，以支撑自身的观点。

很快，此举招来了市场的大量质疑，有观点称獐子岛涉嫌三年前虾夷扇贝底播苗种造假、大股东违规占用资金等问题。

随后，獐子岛被2000岛民联名举报，称这起"扇贝绝收案"系公司提前采捕和播苗造假导致的，并非自然灾害。

据澎湃新闻报道，多位参与举报的渔民透露，2014年应收扇贝是2011年、2012年播下的苗，收购来的扇贝苗在播撒时半箱都是石子，二十包有七八包都是沙子。"贪污下来的钱，全进了吴厚记的口袋。"

资料显示，彼时吴厚记正负责集团扇贝苗的采购。在被獐子岛内部人士举报后，吴厚记被公司内部处理，其手下工作人员被判有期徒刑五年六个月。

岛民们还称，为獐子岛背书的中科院海洋研究所与公司存在长期合作关系，曾参与上述会议纪要的副所长张国范正是时任獐子岛公司常务副总裁、海洋牧场业务群执行总裁梁峻的博士生导师。

不过此番联合举报并未掀起太大波澜。2014年，獐子岛归母净利润巨亏11.89亿元，两年后，公司成功扭亏、摘帽，但根据后续的调查，此时公司已经开始了新一轮的造假。

2017年，獐子岛故技重施，先是在10月公告称当年的秋季底播虾夷扇贝经检测不存在减值风险，但到2018年年初，又改口称发现部分海域的底播虾夷扇贝存货异常。

据2018年2月獐子岛发布的公告，公司判断，异常原因系"降水减少导致扇贝的饵料生物数量下降，养殖规模的大幅扩张更加剧了饵料短缺，再加上海水温度的异常，造成高温期后的扇贝越来越瘦，品质越来越差，长时间处于饥饿状态的扇贝没有得到恢复，最后诱发死亡。"

不久后发布的2017年年报显示，獐子岛当年归母净利润又亏了7.23个亿。

2019年4月，獐子岛发布一季报，其中显示公司一季度归母净利润亏损4314.14万元，原因依旧为"底播虾夷扇贝受灾"。

2020年5月15日，獐子岛在线上举行2019年报网上说明会，其间有投资者提问："请问公司扇贝大量夭折原因调查情况如何？有何进展？何时能出结果？"

对此，吴厚刚回答称，"国家部局组织的专家调研组认为：近期獐子岛底播虾夷扇贝大量损失，是海水温度变化、海域贝类养殖规模及密度过大、饵料生物缺乏、扇贝苗种退化、海底生态环境破坏、病害滋生等多方面因素综合作用的结果。"

而此时，獐子岛已经收到了证监会下发的《行政处罚及市场禁入事先告知书》，并查明獐子岛存在涉嫌在2016、2017年年报中财务造假等多项违法事实。

"为什么别人遭了灾大家都同情，獐子岛遭了灾不但没人同情，大家还都来踩上一脚？"吴厚刚在接受采访时表示。

"在生物学上，贝类就是产的多、死的多、生的少，一百个扇贝种苗里活二十个就是大丰收，活十个也能盈利。但是给外行的感觉是，一百个剩十个了，损失应该是巨大的。实际上不是。"

吴厚刚还称，"证监会这次派出稽查总队30多个人，长达17个月的调查，没有发现我们有财务造假行为，可能受到某些舆论长期对獐子岛不实、甚至恶意诋毁报道的影响，才使用了航迹测算的办法。这显然与实际不符，出现差异是必然的。这种人为因素制造出的与实际生产作业不一致、无法比对的证据不应该作为行政处罚的依据，也经受不住法律的检验！"

不过吴厚刚也曾说过，"獐子岛这片海属于全部獐子岛人，属于獐子岛的子孙万代"。

但2007-2017年间，獐子岛集团承包的海域面积不断扩大，10年翻了3倍多，个体渔民的生存空间也随之被压缩。渔民想要自己捕捞，就得找管控死角，或者晚上偷着去。这些行为都被獐子岛集团定性为"违章"作业，轻则笼具被没收，重则被拘留，被处以几千上万的罚款，有渔民的船还被吊走。

2010年，獐子岛集团还曾试图以每艘几十、上百万的价格收编全岛的渔船，让接受招聘的渔民成为集团员工。可现在看来，这份承诺却成了踏入深渊的前奏。